2015年9月17日，北京知识产权法院大法庭。人满为患。

我作为安徽华源医药股份有限公司（以下简称华源公司）诉国家工商总局商标局商标行政纠纷案一审的诉讼代理人，今天上午参加了庭审。我原则同意另一位代理人孙捷律师的代理意见的同时，着重强调了我的代理意见。

被告—国家工商总局商标局（以下简称商标局）在原告申请在先的情况下，将迟于原告多日申请的其他企业视为是“同一天”，进而发出《商标同日申请协商通知书 》，其依据该局的红头文件即《关于申请注册新增零售或批发业务商标的通知》（以下简称通知）第四条的规定，由此引起了本案诉讼中何为“同一天”的争论。

第一，被告作为一个商标行政机关，是否有权以规范性文件的方式对于“年、月、日”这样计时单位作出规定？我们认为商标局无此权力。

日，是一种计时单位，人们根据地球自转，产生昼夜交替的现象形成了"日"的概念。这个自然日的概念在人类活动中具有计时作用，而在法律上同样具有十分重要意义。比如诉讼时效，权利义务的产生与消灭都需要有计时单位来明确。1日24小时，从零点至24点为一天，这些都是常识。

1949年，中央人民政府将原“中原标准时间”改称“北京时间”，并在全国（大陆、港澳、台湾）统一使用该时间作为标准时间开始，每天从零点开始至于24点为一天是社会的共识。

商标局在没有上位法支撑的情况下，显然无权以规范性文件来改变现行的社会共识。

第二，法律意义上的“日”，同时又是一个法律概念，具有计算法律效力开始或失效时间的重要意义，其内容受到社会共识和法律的约束，如某某法律“从公布之日起实施”或“生效”或“废止”，“申请之日”等等均有严格的定义。

又如《民法通则》第一百五十四条规定：“第一百五十四条 民法所称的期间按照公历年、月、日、小时计算。

期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的，到停止业务活动的时间截止”。

今天审查的《通知》将“申请之日”这个本来没有争议的法律概念用“视为同一天”的方法扩大为了31日，实际上是超越职权创造了一个新的法律概念和计时单位。其结果不仅没有减少矛盾反而是制造了更多的矛盾。

第三，商标局作为主管全国商标注册和管理的工作的行政机关，应当认真执行国务院2010年发布的《关于加强法治政府建设的意见》，“制定对公民、法人或者其他组织的权利义务产生直接影响的规范性文件，要公开征求意见，由法制机构进行合法性审查，并经政府常务会议或者部门领导班子会议集体讨论决定；未经公开征求意见、合法性审查、集体讨论的，不得发布施行”。

综上所述，我们认为被告商标局的通知不符合法律规定，请求贵院按照行政诉讼法的第六十五条规定，对该规范性文件不作为认定行政行为合法的依据，并应当向制定机关提出处理建议。

北京市才良律师事务所律师:王才亮