程学平律师，安徽省宣州市师阳安顺律师事务所主任。一个位居小城而关心国家法治进程的人。民事诉讼法的修改牵涉到千家万户的利益。程律师对于《民事诉讼法》修正案提出建议意见，不仅是个人的感受，还代表了中小城市司法工作者的感受和意见。如此，我们可知:国家兴亡，匹夫有责。故推荐给网友们参考。

《民事诉讼法》修正案建议意见

一、关于诉调对接：

应采用“立案调解”程序，不宜采用“诉前调解”模式，审理调解简单民事案件。法院可正式设立速裁庭，否则，不仅有强制调解之嫌，也给法院造成怠于立案设立了法定理由。

二、关于起诉预登记制度

设置该制度没有意义，应对法院不受理、不立案等不作为行为设立当事人救济制度，如向上级法院申请责令一审法院受理，同级人民检察院以检察建议方式，督促受理等。并严格执行《民诉法》原112条，现122条规定，法院对不予受理的案件，应当在七日内作出裁定书，否则，则视为违法。

三、关于当事人资格异议制度

应当设立当事人资格异议制度，并增设对恶意诉讼当事人的民事惩罚条款，对错立被告或第三人，经异议制度审查，原告仍坚持原意见的，应当通知异议人参加诉讼。若终审判决确认原告属错立被告或第三人，或有证据认定为恶意诉讼的情形时，被错立的被告或第三人有权提起损失赔偿之诉。

四、应当设立交叉诉讼制度，以节约司法资源和财力的浪费

对多原告，针对同一被告，同一理由，仅各原告诉求的财产标的有差异的群体性案件，可以按共同诉讼办理。

五、应当设立调查令制度

对当事人或代理人调取不能的客观证据，当事人及代理人有权申请法院签发调查令，并对有条件提供客观证据而拒不能提供的单位或个人，法院可按照妨碍民事诉讼的相关规定，予以处罚。

六、应当设立民事公益诉讼制度

针对公共利益、公益利益受损，无人过问的道德沦丧现象，设立民事公益诉讼是十分必要的，也有利于弘扬正气，增强社会公众的公益意识。

七、关于审委会判案问题

现阶段，中国的司法制度，还不具备取消审委会判案的条件，但可对适用审委会讨论的案件条件作必要的限制，如涉及公共利益、社会稳定、重大疑难、复杂的案件等。

八、关于合议庭的组成

现阶段，各地法院，特别是基层法院，法官工作量严重超负荷，一案一庭制度，尚需在司法制度改革，法院扩编、待遇改善等条件成就时，方能执行。

九、无因回避问题

无因回避既不公正，也不现实，但应加强复议制度，对申请人提出的回避理由，应认真审查，复议后作出决定。

十、关于有独立请求权第三人之诉优先的问题

有必要设立有独立请求权第三人诉讼优先的制度，该制度的设立可有效遏制日益严重的“伪诉讼”现象，制止原、被告串通、借法院的既判力，损害第三人的合法权益的行为。避免此现象给司法机关带来的负面社会效应。

十一、关于无独立请求权第三人的诉讼地位和权利问题

不应取消无独立请求权第三人承担民事责任的规定，但应充分赋予其在诉讼中享有合理的抗辩权，既能协助法庭查明事实，也能维护诉讼各方的合法权益。

十二、关于答辩的问题

在中国现阶段，民事诉讼的双方，多为法律知识欠缺的普通公民，且更多的民事诉讼中，并没有专业律师的代理。如果设立“不答辩则失权”的制度，必定会因此而造成实体公正丧失的司法后果。

十三、关于举证次序机制和质证归纳机制问题

最高人民法院颁布《证据规定》有其积极和进步的意义，但在司法实践中，因民事诉讼主体法律意识和诉讼专业知识的重大缺陷，已屡屡出现以程序公正为由，形成实体不公正的现象。故，各地方法院已不同程度地消极采用，甚至不采用。此次民诉法修正，应明确举证次序机制和质证归纳机制。但也应同时设立给予诉讼当事人一定的补救机制，对举证不及时的当事人，法庭应以书面催告的方式告之，以保障诉讼当事人充分的举证权，从而确保实体公正。同时，建议对《证据规定》一并予以修正。

十四、关于辩论原则的实现机制

中国古人云：“理越辩越明”，针对以往法庭辩论过于简单，法官不愿耐心听取双方辩论的情形，设立辩论原则的实现机制确有必要。但应设立法官归纳争议焦点的前提，以免造成当事人语辞情绪化，且偏离焦点而无限制耗时的情形发生。

十五、关于调整一审普通程序，解决司法解释权取代法典的问题

由于法律的过于粗糙，司法解释的出台是必要的，但问题出自于司法解释过多、过滥，不仅诉讼当事人难以全面掌握，连法官、律师等专业人员都不能保证全面悉知。因此，应将部分具有普适性的司法解释上升为法律规定，实现法律的完整化、精细化。若能按照七大环节，重构第一审普通程序，当然是理想的，却不知立法者有无此耐心？但对司法解释权应予以必要限制，特别是有的司法解释已超越、违背了法律条文，已形成违反《立法法》的立法违法之嫌，应予以限制。特别是法院系统，为回避矛盾，针对收案、立案范围的限制的一系列司法解释，显然都是不当扩权的违法行为。

十六、废止二审迳行判决的规定，很有必要

二审走过场，已被社会广为垢病，也使“两审终审”流于形式，并且是形成申诉和涉法上访的重要原因之一。为完善两审终审制度，就应取消迳行判决的规定，设立二审必须开庭审理的规则，以确保上诉人和被上诉人二审的诉讼权利，确保二审的程序和实体公正，且也能一定程度上减少二审暗箱操作之嫌。

十七、关于民事判决书的事实认定和举证内容，判决前经双方当事人认可的问题

这一规定不可行，如果是事实认定和举证内容，在判决前经双方当事人认可，审判实践中是做不到的。因为，很多诉讼，双方对事实存在极大争议，对证据的取得和效力也难以统一。如果设立这一机制，一审判决将会陷于久拖不决的情形。但这一机制，可在完善二审诉讼程序中解决，即真实地实现二审的全面审理。

十八、司法鉴定程序的完善问题

司法鉴定机构社会化、市场化，决定了鉴定机构的趋利性，这有待于国家对司法鉴定体制的规范化、法制化。

现阶段，法官在对鉴定结论进行文证审查时，应当充分尊重当事人诉讼代理人对鉴定结论的异议权，以提高鉴定结论的相对公正性。

十九、关于仲裁法与民诉法规定不一致的问题

《民诉法》修正应依《立法法》原则，避免再出现法律规范的冲突。特别是中国仲裁的机制不尽完善，仲裁机构的社会公信力不高等问题，如不能避免仲裁法和诉讼法的冲突，必将严重损害法律的社会权威性。

二十、特别建议

应将合理的律师代理费列入诉讼费用范畴，由法院按诉讼各方的过错责任，按判决比例承担。这样既可起到惩罚过错方的作用，也可遏制滥用诉权和伪诉讼的现象，更可鼓励诉讼当事人聘请专业律师代理而提高诉讼的效益，促进判决的相对公正性，同时也能减少涉法上访的事件，提请立法机关予以高度重视并采纳。

建议人：安徽省律师协会民事法律

专业委员会主任程学平

二0一一年十一月十七日